09 10 2019

ФНС не удалось аннулировать налоговую реконструкцию

Налоговые органы не должны признавать незаконной налоговой оптимизацией всю цепочку сделок и применять максимальные доначисления и санкции, если порочной в ней была только часть, решил Арбитражный суд Кемеровской области в деле "Кузбассконсервмолока". Целесообразно следить за дальнейшим ходом разбирательства, так как его обстоятельства и применяемая аргументация таковы, что это дело может сыграть определяющую роль в решении вопроса о том, должна ли применяться в российской фискальной системе так называемая "налоговая реконструкция".

СУДЬБА РЕКОНСТРУКЦИИ

Налоговая реконструкция была одним из ключевых подходов в правоприменительной
практике до появления в августе 2017 года в Налоговом кодексе (НК) РФ новой
"антиоптимизационной" статьи 54.1. Суть налоговой реконструкции в том, что при
выявлении неправомерной налоговой оптимизации в цепочке сделок ФНС и суды должны
провести доначисление налогов и санкций так, как если бы порочного звена в ней не было,
а не объявлять вне закона всю цепочку.

О необходимости применения налоговой реконструкции говорит постановление Высшего
арбитражного суда РФ №53 2006 года, но в статье 54.1 НК РФ ничего о ней не сказано. И,
как следствие, ФНС считает, что она теперь необязательна - об этом свидетельствуют
разъяснительные письма службы 2017 года. Налогоплательщикам такой подход грозит
повышенными доначислениями.

"Даже в такой понятной ситуации, когда у проблемного контрагента приобретен товар,
который ранее по цепочке куплен у завода-изготовителя, из расходов и вычетов
налогоплательщика зачастую исключается не просто наценка недобросовестного
посредника, а полностью все затраты и вычеты. В результате сумма налоговых недоимок
достигает с пенями и штрафами 70% суммы сделки, по которой были понесены реальные
затраты", - приводил пример партнер юркомпании Taxology Алексей Артюх.

ЛИШНЕЕ "СИНЕРГЕТИЧЕСКОЕ" ЗВЕНО

Именно так и произошло в случае с кемеровским производителем молочных консервов -ООО "Кузбассконсервмолоко".

По итогам проверки налоговики решили, что вопреки отчетности компания фактически в 2015-м и начале 2016 года покупала сырое молоко
напрямую у сельхозпроизводителей, а не у посредников - двух ООО с одинаковым
названием "Фин Лайт" и ООО "Молопттранс".

Аргументов в пользу такого вывода было несколько. Во-первых, услугами посредников
налогоплательщик пользовался, только когда функции единоличного исполнительного
органа выполняла управляющая компания - ООО "УК Синергия" Как до, так и после этого
компания работала с сельхозпроизводителями напрямую.
Во-вторых, инспекция не обнаружила участия посредников в поставке: по документам
местом передачи молока были адреса сельхозпроизводителей, доставкой занималось само
"Кузбассконсервмолоко".

В-третьих, инспекция решила, что все спорные контрагенты взаимозависимы. "Их IP-адреса
и номера телефонов идентичны, налоговые декларации организаций представлялись в
налоговые органы через одного уполномоченного представителя", - говорится в
материалах дела.

ДАЕШЬ КАРДИНАЛЬНОЕ ИЗМЕНЕНИЕ ПРАКТИКИ!

Такие обстоятельства стали причиной для доначисления "Кузбассконсервмолоку" 4,24 млн
рублей НДС, пеней и штрафов, а также 11,8 млн рублей налога на прибыль.

Инспекция не спорила с тем, что у "Кузбассконсервмолока" были расходы по спорным
сделкам, но полностью отказалась их учитывать - со ссылкой на статью 54.1 НК РФ. Эта
норма разрешает компании уменьшить налоговую базу по сделке, если договор исполнен
подписавшим его контрагентом или тем лицом, кому обязательство передано было на
законных основаниях. А у "Кузбассконсервмолока" договорные отношения были оформлены
с фиктивными посредниками, приводится позиция налогового органа в материалах дела.

И ни о какой налоговой реконструкции вспоминать, по мнению налоговиков, не надо.
"Введение в действие ст.54.1 НК РФ является основанием для кардинального изменения
судебной практики", - настаивала инспекция со ссылкой на письма ФНС России от 17
августа и 31 октября 2017 года.

НЕТ, СОХРАНЯЕТСЯ ПРЕЕМСТВЕННОСТЬ

Арбитражный суд Кемеровской области с таким подходом не согласился.
Появление статьи 54.1 НК РФ не сопровождалось изменением принципов правового
регулирования в сфере налогообложения, введением дополнительных составов налоговых
правонарушений и санкций, говорится в решении суда. В подтверждение в документе
цитируется пояснительная записка к законопроекту, которым в НК РФ вводилась статья
54.1, и решение профильного комитета Госдумы к нему. В них говорилось о
преемственности между сложившейся судебной практикой, выработанной наукой
концепцией налоговой выгоды и законопроектом. Упоминалось также, что
Конституционный и Верховный суды РФ отмечали: выявление необоснованной налоговой
выгоды предполагает доначисление суммы налога таким образом, как если бы
налогоплательщик не злоупотреблял правом, то есть необходимо применять налоговую
реконструкцию.

В результате суд пришел к выводу, что расчеты "Кузбассконсервмолока" с проблемными
контрагентами должны классифицироваться так, что предприятие просто заплатило им 3,5
млн рублей комиссии и только эта часть цепочки сделок является порочной. Но 56 млн
рублей расходов на молоко за вычетом этой наценки были реальными затратами, поэтому
расценивать эту сумму в качестве прибыли, как это сделали налоговики, нельзя. В
результате суд отменил решение инспекции в части начисления налога на прибыль на 11,2
млн рублей и признал обоснованным доначисления только по НДС.

Иной подход, то есть отказ в учете экономически обоснованных расходов по формальному
признаку, влек бы, по оценке суда, искажение реального размера налоговых обязательств.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА IBFS

"Если решение устоит и послужит примером положительной практики, это будет явным
знаком уменьшения фискального крена в судебных решениях", - считает руководитель
налоговой практики компании IBFS united Александр Гуськов.

Целесообразно следить за дальнейшим ходом разбирательства, так как его
обстоятельства и применяемая аргументация таковы, что дело "Кузбассконсервмолока"
может сыграть определяющую роль в решении вопроса о том, должна ли применяться в
российской фискальной системе налоговая реконструкция.

ООО "Кузбассконсервмолоко" - предприятие полного цикла по производству молочных
консервов под торговой маркой "Тяжин". Выпускает сгущенное молоко. Выручка с 2016
года превышает 1 млрд рублей, а в 2018 году составляет 1,8 млрд рублей, свидетельствуют
данные аналитической системы "СПАРК-Интерфакс". В 2015-2017 годы компания получала
убыток, в 2018-м - прибыль в 1,4 млн рублей. 100% в капитале "Кузбассконсервмолока"
принадлежит Андрею Ерошенко.

Источник: ИНТЕРФАКС