2017-01-25 09:42:57

Публикация Александра Гуськова, IBFS united: «Ликвидируем трасты и дарим акции, или семейные истории времён режима КИК»

Собственники бизнеса не всегда любят оформлять активы исключительно на себя. Достаточно типовой является структура владения через траст с бенефициарами в лице близких родственников: родителей, детей и супруг (реже).

Распределение прибыли сквозь траст с учетом российских особенностей применения концепции фактического получателя дохода может быть сопряжено с определенными рисками при применении подхода look through. Поэтому ликвидационная льгота может стать сбалансированным решением.

Остановимся на примере, когда бенефициарами траста являются родители фактического собственника бизнеса, а учредитель – безналоговая юрисдикция, о которой почти ничего не известно. Под управлением трасти акции частных российских и иностранных компаний.

Принято решение о расторжении трастового договора с передачей имущества родителю. Далее родитель дарит полученные акции реальному собственнику бизнеса, минуя режим совместной собственности.

Применение ликвидационной льготы к трастам

Согласно п.60 ст.217 НК РФ не подлежат налогообложению доходы (за исключением денежных средств) в виде стоимости имущества (имущественных прав), полученного при прекращении (ликвидации) иностранной структуры без образования юридического лица (здесь и далее - ИСБОЮЛ), налогоплательщиком - акционером (участником, пайщиком, учредителем, контролирующим лицом иностранной организации или контролирующим лицом ИСБОЮЛ), имеющим право на получение таких доходов.

Следовательно, льгота применяется, если налогоплательщик – контролирующее лицо траста.

Согласно п.8 ст.25.13 НК РФ осуществлением контроля над ИСБОЮЛ признается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые лицом, осуществляющим управление активами такой структуры, в отношении распределения полученной прибыли (дохода) после налогообложения в соответствии с личным законом и (или) учредительными документами этой структуры.

Говоря строго, согласно приведенному выше определению у большинства трастов нет контролирующих лиц. В этой публикации мы не будем пытаться толковать право учредителя/бенефициара на смену трастии как возможность оказывать определяющее влияние на решения трасти.

Согласно п.9  ст.25.13 НК РФ  если иное не предусмотрено настоящей статьей, контролирующим лицом ИСБОЮЛ признается учредитель (основатель) такой структуры. Согласно п.12 ст.25.13 НК РФ  контролирующим лицом ИСБОЮЛ также признается иное лицо, не являющееся ее учредителем, если такое лицо осуществляет контроль над такой структурой и при этом в отношении этого лица выполняется хотя бы одно из следующих условий:

1) такое лицо имеет фактическое право на доход (его часть), получаемый такой структурой;

2) такое лицо вправе распоряжаться имуществом такой структуры;

3) такое лицо вправе получить имущество такой структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).

Последнее условие нам отлично подходит.

Следовательно, при применении ликвидационной льготы налоговые риски можно снизить, если учредитель входит в состав бенефициаров траста и/или когда бенефициар согласно трастовому договору оказывает определяющее влияние на решения трасти в отношении распределения прибыли. Самое главное, не перестараться, чтобы не получить shame trust.

Дарение активов, полученных при льготной ликвидации ИСБОЮЛ

Проблема 1. Стоимость акций при реализации/дарении

В соответствии с п.13 ст.214.1 НК РФ при получении налогоплательщиком акций в порядке дарения или наследования от близких родственников в случае реализации таких акций учитываются расходы дарителя (наследодателя) на приобретение этих акций. Даритель был назначен бенефициаром ИСБОЮЛ и расходов на приобретение активов траста не понес.

Согласно п.13.2 ст.214.1 НК РФ  при реализации ценных бумаг, полученных при применении ликвидационной льготы, в качестве фактически произведенных расходов учитывается сумма, равная стоимости таких ценных бумаг по данным учета прекращенной (ликвидированной) ИСБОЮЛ, но не выше рыночной стоимости таких ценных бумаг.

Как вести/восстанавливать учет ИСБОЮЛ, представляющей собой по сути лишь договорную конструкцию, никто не знает. 

Проблема 2. Применение ликвидационной льготы к дарению

НК РФ не предусматривает специальных положений в отношении переноса стоимости акций при дарении. Определение термина «реализация ценных бумаг» из п.13.2 ст.214.1 в НК РФ отсутствует. Стоит ли здесь понимать только возмездные сделки по отчуждению ценных бумаг (купля-продажа), в рамках которых можно использовать фактически произведенные расходы или же под реализацией можно понимать любой переход права собственности на ценные бумаги (в т.ч. дарение и наследование)? 

Реализация может иметь различные значения даже применительно к разным главам НК РФ, что, в частности, иллюстрирует п.1 ст.39 НК РФ. Если пропустить детали анализа, то, по моему мнению, «реализация ценных бумаг» из п.13.2 ст.214.1 в НК РФ не включает дарение и наследование.

Таким образом, при дарении и наследовании, «перенести» стоимость акций, полученных при ликвидации, наследнику/одаряемому может не представиться возможным. При последующей продаже наследник/одаряемый рискует уплатить 13% НДФЛ с выручки, т.к. «перенесенные» расходы будут равны «0».



Архив →